Ип лицензионный платеж

Термины и понятия

Ип лицензионный платеж

Перечень основных терминов лицензионной отрасли

Лицензирование (licensing) – это использование объектов интеллектуальной собственности в производстве, оформлении, рекламе товаров и услуг. Лицензирование объединяет интересы владельцев брендов, производителей и розничных торговых компаний, позволяя полностью раскрыть и расширить потенциал бренда.

На мировом лицензионном рынке существует несколько видов лицензирования:

– лицензирование персонажей и развлекательного контента 

– лицензирование товарных знаков и корпоративных брендов 

– лицензирование в сфере моды 

– лицензирование в сфере спорта 

– лицензирование в сфере искусства

Лицензиар (licensor) — юридическое \ физическое лицо \ индивидуальный предприниматель, собственник изобретения, патента, технологических знаний и пр., выдающий своему контрагенту (лицензиату) лицензию на использование своих прав в определенных пределах. Лицензиарами могут выступать патентообладатели, владельцы товарных знаков \ брендов, ноу-хау.

Лицензиат (licensee) – юридическое \ физическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности или использование объекта интеллектуальной собственности, соглашающиеся оплачивать вознаграждение (роялти).

Лицензионное агентство (licensing agency) – юридическое лицо, уполномоченный представитель лицензиара, наделенный правом вести переговоры от его лица, предоставлять лицензии, контролировать исполнение лицензионных договоров и осуществлять правовую защиту брендов.

Лицензионный договор (licensing agreement) – договор, по которому одна сторона (лицензиар) предоставляет право на использование объектов интеллектуальной собственности (лицензию), а другая сторона (лицензиат) выплачивает за это соответствующее вознаграждение (роялти).

Срок действия лицензионного договора зависит от усмотрения сторон. При этом необходимо учитывать сроки действия патентов и свидетельств. Одновременно со сроком действия договора могут быть определены условия его вступления в силу, порядок продления или досрочного расторжения.

Гарантийные выплаты (guarantee payments) – не подлежащие возврату суммы, выплачиваемые единовременно при подписании лицензионного договора или частями в течение оговоренного времени, представляющие собой застрахованную стоимость лицензионного договора.

Лицензионные платежи (licen e payment) – выплата физическим или юридическим лицом владельцу интеллектуальной собственности или создателю ч.-л. (товарного образца, произведения искусства и т.д.

) за право использования этой собственности в коммерческих целях.

Лицензионные платежи устанавливаются в лицензионных договорах, исходя, как правило, либо из действительной экономической отдачи от использования лицензии, либо исходя из предполагаемой прибыли лицензиата.

Роялти (royalty) – компенсация за использование лицензионных прав, выплачиваемая лицензиару и представляющая собой определенный % от продаж лицензионного товара.

Территория действия договора (dogovor application territory) – это перечень стран (регионов), на территории которых лицензиату предоставляется право на использование патентов, свидетельств или ноу-хау. В зависимости от объема предоставляемых по лицензионному договору прав различают:

– территорию исключительного права – перечень стран (регионов), где лицензиату предоставлены монопольные права на использование предмета лицензии 

– территорию неисключительного права – перечень стран (регионов), где за лицензиаром сохраняются права на использование предмета лицензии и передачу их третьим лицам

Руководство по стилю брэнда (style guide) – руководство лицензиара (правообладателя) для лицензиатов по «сдаваемому в аренду» брэнду (обычно включает в себя принципы и руководство по дизайну, упаковке, представлению товара в ритейле, принцип контроля качества и т.д.). В первую очередь, обращается внимание на визуализацию, материалы и символы идентификации. Хорошо продуманные лицензионные отношения идут на пользу всем сторонам сделки – лицензиарам \ их агентам, лицензиатам, розничным торговцам и, в конечном счете, потребителям.

Каналы дистрибуции (distribution channels) – розничные сети, через которые организуется сбыт (осуществляются непосредственные продажи) лицензионной продукции.

Контроль качества (quality control) – контроль лицензиара за продукцией / услугами лицензиата, причем вопрос контроля качества является наиболее острым для компаний, сдающих бренды в аренду. Лицензиар имеет право проверять, насколько лицензиат поддерживает уровень качества продукции, насколько она соответствует по дизайну и характеристикам фирменному стилю брэнда.

DTR (Direct-To-Retail) – лицензионный договор, по которому лицензиар предоставляет права на использование брэнда ритейлеру напрямую (вместо производителя). В данном случае ритейлер самостоятельно несёт ответственность за оплату вознаграждения (роялти) и качество продукции.

представленности брендов (rating of brands representing in licensing) – это рейтинг, составленный на основе мониторинга розничных федеральных сетей \ специализированных магазинов, отраслевых выставок и тематических ярмарок.

Источник: http://www.licensingworld.ru/conf2020/termins.php

Налоговые риски использования товарного знака — Audit-it.ru

Ип лицензионный платеж

Мартынченко Павел, Управляющий партнер Смарт консалтинг

Когда уменьшение налогов к уплате признается законным, а когда оптимизация приводит к реальным доначислениям? Как понять где грань, преступая которую добросовестный налогоплательщик становиться нарушителем?

Давайте разберемся на примерах из практики использования товарного знака в бизнесе, когда судебные органы признают снижение налоговой нагрузки законной, а когда встают на сторону контролирующих органов. Оценим риски нескольких вариантов использования товарного знака и поговорим о допустимом размере роялти.

Первый вариант:

Рассмотрим риски на примере одного ООО на ОСНО и ИП на УСН с объектом «доходы» ставка 6%, который при этом является директором и единственным участником данного ООО.

Товарный знак (далее –ТЗ) регистрируется на ИП 1, после чего между ООО и ИП 1 заключается лицензионный договор на рыночных условиях.

Основным риском данной концепции является риск признания действий ИП1 и ООО согласованными и направленными на получение необоснованной налоговой выгоды в виде включения в расходы ООО экономически неоправданных лицензионных платежей за пользование товарным знаком (пп. 1 п. 2 ст. 54.1. НК РФ, пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).

К такому выводу поверяющие могут прийти:

  1. из-за прямой взаимозависимости ИП1 и ООО.

  2. если установят завышение стоимости лицензионных платежей.

  3. в случае фактического неиспользования товарного знака в деятельности ООО.

В соответствии со статьей 4 ГК РФ аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Взаимозависимые лица – это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок (п. 1 ст. 105.1 НК РФ).

В случае признания взаимозависимости ИП 1 (лицензиара) и ООО (лицензиата) цена за пользования ТЗ должна соответствует уровню рыночных цен. В обратном случае при проведении проверки налоговые органы могут проверить правильность применения цен на основании ст. 105.

3 НК РФ и предъявить претензии правообладателю о необоснованном завышении цены за использование ТЗ и как следствие получение необоснованной налоговой выгоды лицензиатом (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.

2014 N 18АП-44/2014 по делу N А76-25343/2012).

Вместе с тем, налоговый орган может попытаться полностью исключить из состава расходов ООО затраты на выплаты лицензионных платежей в адрес правообладателя ИП 1 если придет к выводу об отсутствии использования товарного знака в коммерческой деятельности Общества лицензиата и не соответствии цены отчуждения прав на использование товарных знаков рыночному уровню.

Таким образом, в случае если собственник предприятия решит зарегистрировать на себя товарный знак и заключить лицензионное соглашение со своим же обществом, превышение размера роялти более чем на 3 % с выручки ООО может привести к доначислениям налога на прибыль организации.

Второй вариант

Рассмотрим риски на примере ООО на ОСНО и ИП на УСН с объектом «доходы» ставка 6%, который при этом не является директором или участником данного ООО. ИП 3 на УСН – независимое третье лицо.

Товарный знак (далее – товарный знак, ТЗ) регистрируется на ИП 3 (третье неаффилированное лицо), после чего между ООО и ИП 3 на УСН, заключается лицензионный договор на рыночных условиях.

Данная концепция несет в себе минимальные риски признания сделки фиктивной, ввиду того, что ИП 3 и ООО не взаимозависимы через владение и управление.

В первую очередь взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, наличия полномочий по назначению руководства фирмы, должностного подчинения или семейных связей, что в рассматриваемом варианте отсутствуют. Перечень ситуаций, когда лица могут быть признаны взаимозависимыми для целей налогообложения перечислен в п. 2 ст. 105.1 НК РФ.

Однако, в других случаях признать взаимозависимость может судебный орган, рассматривающий налоговый или иной спор. (п. п. 6, 7 ст. 105.1 НК РФ).

Для получения указанных доказательств налоговый орган должен будет провести проверку и собрать протоколы допроса, подтверждающие позицию проверяющих, а также доказать отсутствие деловой цели по ст. 54.1. НК РФ.

Вместе с тем, данный процесс весьма трудоемкий, при этом, при использовании товарного знака в реальной предпринимательской деятельности размер ставки роялти может доходить до 5% без критичных рисков получения доначислений.

Третий вариант

Усложним задачу, в структуре появляется нерезидент компания «Кипр», на компанию регистрируется товарный знак, который по лицензионному договору предоставляется в пользование не аффилированному ИП 3, последний в свою очередь передаёт права пользования ООО по сублицензионному договору.

Товарный знак (далее – товарный знак, ТЗ) регистрируется на компанию в юрисдикции Кипр (далее – КипрКо), акционерами и бенифициарными владельцами которой являются третьи неаффлированные лица.

После между КипрКо и ИП 3 на УСН (третье не аффилированное лицо), заключается лицензионный договор на рыночных условиях.

Далее ИП 3 на УСН заключает сублицензионный договор с ООО на использование ТЗ на рыночных условиях.

Данная концепция несет в себе минимальные риски признания сделки фиктивной, ввиду того, что участники цепочки сделок: КипрКо, ИП 3 и ООО не взаимозависимы через владение и управление.

Основными налоговыми рисками для ИП 3 и ООО в рассматриваемой концепции являются риски признания данных субъектов взаимозависимыми, о чем подробнее указано выше.

Дополнительным риском данной концепции является риск признания КипрКо «кондуитной» компанией, не имеющей право на получение дохода в виде роялти.

К такому выводу проверяющие могут прийти если установят отсутствие признаков реальности деятельности КипрКо на территории Республики Кипр. Кроме этого, ФНС России может пытаться доказать подконтрольность и взаимозависимость участников цепочки сделок.

Данный вывод подтверждается судебной практикой. Таким примером является дело N А40-12815/15. Российская компания получила исключительное право использования товарного знака по сублицензионному договору от Кипрской компании. При том, что Кипрская компания не предоставляла права пользования по договору иным лицам, а всю выручку по полученным в России роялти перечисляло на Бермуды.

Вместе с тем, в случае если компания Кипр будет реально осуществлять свою деятельность, товарный знак на территории РФ и на территории иных государств будет использоваться хозяйствующими субъектами в коммерческой деятельности на возмездной основе, а также в отсутствие взаимозависимости, налоговые претензии в адрес ООО вряд ли можно будет назвать законными. При этом ставка роялти размером до 10% с выручки ООО может являться вполне разумной.

Таким образом, главным критерием признания выплат по роялти законными, позволяющими уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль организации (ст. 252 НК РФ), можно назвать наличие деловой цели и реальное использования в деятельности компании товарного знака (ст. 54.1. НК РФ).

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/account/court/a55/999786.html

Как обособить интеллектуальную составляющую бизнеса в Группе компаний — Право на vc.ru

Ип лицензионный платеж

Практически в любом бизнесе присутствуют объекты интеллектуальной собственности. Оформив на них права, можно сэкономить на налогах, защитить активы и обеспечить владельческий контроль.

Что составляет интеллектуальный актив бизнеса:

Объекты авторского права на примерах taxCOACH

Необходимо учесть главные особенности:

1. Получение дохода и налоговая экономия

Возможность получения дохода от бизнеса в виде роялти (лицензионных платежей), который, например, может стать альтернативой дивидендным выплатам собственнику бизнеса..

В этом случае регистрация объекта интеллектуальной собственности обязательно должна быть осуществлена на собственника (в некоторых случаях обязателен статус индивидуального предпринимателя).

При этом контролирующие органы настороженно отнесутся к ситуации, когда компания отчуждает свой товарный знак, а спустя небольшой промежуток времени заключает лицензионный договор о праве пользования им за существенное лицензионное вознаграждение. Все сделки по переходу собственности на товарные знаки и иные регистрируемые объекты интеллектуальной собственности фиксируются в Роспатенте, включая ЦЕНУ договора. Отследить цепочку собственников не представляет труда.

Поэтому стоимость объекта интеллектуальной собственности, предусмотренная договором на его отчуждение, должна быть соразмерна его реальной ценности для бизнеса и размеру будущих лицензионных платежей. Нельзя передавать объект по условной стоимости в 100 000 рублей, перечисляя потом за его использование по лицензионному договору миллион в месяц.

Кроме того, если раньше роялти был одним из самых безопасных способов получения доходов и налоговой оптимизации, то сейчас к этому способу нужно подходить с должным обоснованием деловой цели таких выплат для компании:

  • объект ИС действительно должен использоваться компанией в своей деятельности, участвовать в получении ею прибыли;
  • размер роялти должен соответствовать полезности объекта и, конечно же, не перетягивать на себя всю зарабатываемую прибыль. Исходя из анализа судебной практики, можно сделать вывод, что размер роялти в рамках 5-7% от выручки компании у судов вопросов не вызывает.
  • если необходима передача объекта ИС от компании к ее собственнику, стоимость сделки должна быть приближена к рыночной. Это особенно касается объектов, регистрация отчуждения которых проходит в Роспатенте. В этом случае налоговый орган не затруднит выявить несоразмерность размера роялти и стоимости самого объекта, его оценки сторонами.

2. Аккумулирование денежных средств на Хранителе активов

Наряду с одним из возможных источников получения дохода собственником бизнеса лицензионные платежи, выплачиваемые Хранителю активов, позволяют осуществлять и финансирование приобретения им имущества.

При этом, в отличие, например, от аренды (рыночность стоимости которой легко проверяется), завышение размера лицензионных платежей доказать практически невозможно. Это связано со сложностью оценки как стоимости самого нематериального актива, так и его реальной ценности для компании-пользователя.

Тем более порядок определения размера платежей может быть разнообразным: процент от выручки компании, твердая денежная сумма, единоразовая выплата и т.д.

3. Нюансы регистрации и договорных отношений

В части оформления отношений между собственником объекта ИС и другими субъектами группы компаний, учитывая особенности каждого объекта интеллектуальной собственности и договора по его использованию, всегда необходимо обращать внимание на следующие вопросы:

  • регистрировать ли объект в Роспатенте или использовать его без регистрации. Например, на изобретение можно получить патент, придав ему огласку, а можно без регистрации использовать как секрет производства (ноу-хау) и сохранить в тайне от третьих лиц.

Объекты права интеллектуальной собственности taxCOACH

Учитывая, что использование патента также подлежит госрегистрации, а сам патент редко гарантирует защиту от неразрешенного использования, выбор бизнеса зачастую останавливается на оформлении объектов в виде ноу-хау. Не каждую уникальную технологию или методику, используемую в бизнесе, можно запатентовать, а вот оформить как ноу-хау возможно.

  • кто непосредственно использует объект интеллектуальной собственности в своей деятельности (например, изобретения или ноу-хау могут принадлежать собственнику, а использоваться производственной компанией, торговой компанией, региональным представительством);
  • каким договором закрепить отношения между правообладателем и пользователем нематериального актива: это может быть, например, лицензионный договор. При этом наличие исключительной лицензии (предусматривающей запрет для собственника ИС передавать объект в пользование еще кому-либо) может объяснить высокий размер роялти, ведь пользователь платит за эксклюзивность. Отдельно следует упомянуть и договор франчайзинга, речь в котором может идти не только о передаче в пользование товарного знака, но о целом комплексе методик, правил и требований к реализации продукта, что всегда позволяет обосновать стоимость франшизы и детально описать все условия пользования объектами ИС.

Объекты патентного права taxCOACH

  • как определить вознаграждение за использование объекта (в процентах от выручки, твердой сумме и др.).

    При этом следует исходить из решения вопросов о том, на какой компании будет оседать прибыль, создаваемая с использованием объекта интеллектуальной собственности, на какие цели планируется использование платежей и т.д.

  • если речь идет о создании нематериального актива по заказу или в рамках трудовых отношений, важно детально проработать все нюансы по передаче прав на актив заказчику/работодателю, выплате вознаграждения исполнителю/работнику, вопросы возможности использования ими созданного объекта и т.д.

4. Нюансы владения объектами ИС

Вопрос о том, кто будет собственником ИС, является ключевым. Особенно остро он стоит в бизнесе с несколькими партнерами.

Порядку совместного владения результатами интеллектуальной деятельности посвящена отдельная норма ГК РФ. Так, п. 2 ст.

1229 кодекса допускает, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

При этом все вопросы в части использования объекта, получения и распределения доходов от его использования и т.д. разрешаются правообладателями с помощью отдельного соглашения (п. 3 ст. 1229 ГК РФ).

По аналогии с общей долевой собственностью на имущество, определение порядка владения, использования и распоряжения объектами интеллектуальной собственности отдано на откуп самим правообладателям. Это позволяет, в частности, гарантировать полный объем прав на результат интеллектуальной деятельности каждому из сособственников, и каждому получать свою, закрепленную за ним долю дохода использования ИС.

Вместе с тем, это правило действует не для всех объектов. Зарегистрировать товарный знак, например, на двух ИП-собственников в данный момент невозможно (за исключением регистрации коллективного товарного знака).

Роспатент объясняет отказы в такой регистрации тем, что товарный знак призван индивидуализировать товары, продукты, услуги и, видимо, по логике госоргана, выпускать такие товары может только определенный единственный субъект.

Регистрация же совместно используемого товарного знака допускается только как коллективного, однако это налагает на владельцев такого знака существенные ограничения: коллективный товарный знак нельзя передавать в пользование по лицензионному договору (что делает бессмысленным его регистрацию на собственников, которые потом передают знак в пользование операционной компании), такой знак также нельзя отчуждать. (п. 2 ст. 1510 ГК РФ)

Закрепить совместные права владельцев бизнеса на товарный знак напрямую, чтобы впоследствии его можно было передать третьему лицу в пользование, на данный момент нельзя.

  • Зарегистрировать товарный знак на юридическое лицо, учредителями которого станут собственники.

    Это позволит закрепить права каждого из партнеров по бизнесу на товарный знак, но доход каждый из собственников сможет получать только в в виде дивидендов, что уже не даст ощутимой налоговой экономии, как если бы собственник владел товарным знаком в статусе ИП;

  • Товарный знак может быть передан в совместное пользование в рамках договора простого товарищества. Даже зарегистрировав товарный знак на одного из собственников, партнеры могут заключить между собой договор о совместной деятельности, предметом которого будет деятельность по управлению объектами интеллектуальной собственности с целью их более эффективного использования. В этом случае собственник товарного знака внесет право пользования товарным знаком в качестве своего вклада в простое товарищество, после чего оба товарища смогут пользоваться товарным знаком в общих целях. Второй товарищ сделает вклад в виде, например, навыков по развитию бренда, сотрудников-маркетологов и т.д. Направления использования товарного знака можно определить самим договором. При этом сам факт передачи права пользования товарным знаком требует регистрации в Роспатенте. Данный вариант не включает второго собственника в совладельцы знака, однако позволяет уравнять владельцев бизнеса в праве его использования и получения дохода от объекта ИС;
  • Регистрация товарного знака по частям с распределением уже нескольких товарных знаков между собственниками. Поскольку в форме товарного знака законодательством допускается регистрация словесных, графических объектов и т.д.

    , единая используемая в бизнесе торговая марка, состоящая, например, из рисунка и слова, может быть зарегистрирована по частям. В итоге мы получаем два свидетельства на два товарных знака, которые бизнесом будут использоваться в совокупности.

5. Функциональное обособление интеллектуального звена сотрудников при формировании группы компаний

Наряду с нематериальными активами, которые можно учитывать на балансе, а иногда даже пощупать, нередко важнее не сам результат интеллектуальной деятельности, а интеллектуальное ядро бизнеса как совокупность навыков, сотрудников и т.

д, которое занимается разработкой оборудования, различных технологических устройств, выполняет конструкторские работы.

Его обособление от операционного звена бизнеса полезно и в целях защиты, поскольку именно эта часть компании составляет ее уникальность, и в целях оптимизации налога с доходов.

С помощью обособления Интеллектуального звена бизнеса (путем, например, создания компании разработчиков, проектировщиков, конструкторов) достигаются следующие цели:

  • функциональное разделение деятельности для создания оптимальных условий работы сотрудникам, занимающимся разработкой объектов интеллектуальной собственности;
  • обеспечение контроля и гарантий сохранности прав на интеллектуальную собственность;
  • оптимизация налогов на доходы.

Однако при выделении такого интеллектуального центра актуальны все перечисленные выше вопросы, решаемые при обособлении объектов ИС.

Кроме того, обособление на одном субъекте и сотрудников, и деятельности центра разработок, и результатов их труда в виде нематериального актива гарантируют отсутствие претензий налогового органа к тому, что именно данный субъект владеет объектом ИС и получает роялти за его использование, ведь именно он (его сотрудники) такой объект сотворили.

Как обособить производство, какие преимущества у Простого товарищества и другие вопросы владения бизнесом – пишем здесь.

Материал опубликован пользователем.
Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Написать

Источник: https://vc.ru/legal/75616-kak-obosobit-intellektualnuyu-sostavlyayushchuyu-biznesa-v-gruppe-kompaniy

Юрист Адамович
Добавить комментарий